Att överlåta en verksamhet utan moms har länge varit en självklarhet i många situationer. Men efter ny praxis och ändrade bedömningar från Skatteverket behöver både säljare och köpare vara mer uppmärksamma. En överlåtelse som tidigare betraktades som en verksamhetsöverlåtelse kan nu behöva momsbeläggas, trots att köparen fortsätter driva verksamheten.
Särskilt stor betydelse kan förändringarna få när fastigheter ingår i överlåtelsen. Även om själva fastighetsförsäljningen är momsfri kan bedömningen få konsekvenser för bland annat skyldigheten att justera tidigare gjorda momsavdrag.
När kan en verksamhet överlåtas utan moms?
Enligt 5 kap. 38 § mervärdesskattelagen (ML) ska moms inte tas ut vid en verksamhetsöverlåtelse.
För att det ska vara en verksamhetsöverlåtelse krävs att tillgångarna som överlåts är tillräckliga för att köparen ska kunna driva en självständig ekonomisk verksamhet och att köparen har för avsikt att fortsätta verksamheten. Dessutom måste köparen ha full avdrags- eller återbetalningsrätt för den moms som skulle ha tagits ut om tillgångarna hade överlåtits separat, utanför ramen för en verksamhetsöverlåtelse.
Det sistnämnda kravet har fått ökad betydelse efter HFD 2025 ref. 32.
Köparens avdragsrätt kan avgöra momsfrågan
Högsta förvaltningsdomstolen ansåg att reglerna om verksamhetsöverlåtelse inte kunde tillämpas eftersom köparen saknade avdragsrätt för den moms som skulle ha tagits ut om tillgångarna hade överlåtits separat.
Domen innebär att det inte räcker att en fungerande verksamhet överlåts och fortsätter hos köparen. Även köparens avdragsrätt måste undersökas.
Fastighetsförsäljningar – en viktig förändring
Skatteverket har även ändrat sin syn på försäljningar av fastigheter som hyrs ut. Tidigare ansåg Skatteverket att en uthyrd fastighet som omfattades av frivillig beskattning med befintliga hyresavtal kunde omfattas av reglerna om verksamhetsöverlåtelse när köparen fortsatte uthyrningen.
Enligt den nya bedömningen är en sådan försäljning normalt en vanlig momsfri fastighetsöverlåtelse. Att hyresavtalen följer med och uthyrningen fortsätter är inte i sig tillräckligt för att reglerna om verksamhetsöverlåtelse ska bli tillämpliga. Även om fastigheten är momsfri i båda fallen så kan det få andra ekonomiska konsekvenser.
Mäklararvodet kan bli en kostnad
Vid en vanlig momsfri fastighetsförsäljning finns normalt ingen avdragsrätt för momsen på mäklararvodet. Om fastigheten däremot ingår i en verksamhetsöverlåtelse kan mäklararvodet under vissa förutsättningar vara en allmän omkostnad i verksamheten och därmed ge rätt till momsavdrag.
Exempel: En jordbrukare säljer en jordbruksfastighet inklusive en mangårdsbyggnad och betalar 200 000 kronor plus 50 000 kronor i moms i mäklararvode.
Om endast fastigheten säljs är momsen på mäklararvodet normalt inte avdragsgill. Om även jordbruksmaskiner och annan självständig utrustning ingår kan det däremot vara fråga om en verksamhetsöverlåtelse. Då kan avdragsrätt finnas, beroende på vad mäklartjänsten avser och verksamhetens avdragsrätt.
Justering av moms – till nackdel för verksamhetsöverlåtelser
En annan viktig fråga gäller justering av tidigare momsavdrag på exempelvis ny-, till- och ombyggnader av fastigheter. Om användningen av en fastighet förändras under den tioåriga justeringsperioden kan tidigare avdragen moms behöva återbetalas.
Vid en verksamhetsöverlåtelse övertar köparen som huvudregel säljarens rättigheter och skyldigheter att justera tidigare momsavdrag.
Vid en vanlig momsfri fastighetsförsäljning är situationen annorlunda. Även om de svenska reglerna föreskriver att justeringsskyldigheten kan övergå till köparen har Högsta förvaltningsdomstolen i HFD 2021 not. 26 konstaterat att köparen kan åberopa EU-rättens direkta effekt för att undgå justering av säljarens tidigare avdrag.
Än så länge finns alltså en lucka i lagen som är till fördel för köparen och säljaren när fastigheten inte ingår i en verksamhetsöverlåtelse. Det finns förslag på nya regler för att täppa till luckan som ska börja gälla 2028 – några beslut finns dock inte ännu.
Viktigt att kontrollera innan överlåtelsen
Ny praxis visar att momsbedömningen behöver göras redan innan överlåtelseavtalet skrivs under. Det är särskilt viktigt att kontrollera:
- Om tillgångarna som överlåts utgör en självständig verksamhet och om köparen ska fortsätta den.
- Om köparen har full avdragsrätt för den moms som annars skulle ha tagits ut.
- Om en fastighet ingår i en verksamhetsöverlåtelse eller säljs enligt de vanliga reglerna.
- Hur avdragsrätten för försäljningskostnader och ansvaret för justering av tidigare momsavdrag påverkas.
Man bör också ta hänsyn till komplexiteten när man upprättar överlåtelseavtalet. Det är bra om man tar in en klausul om momskonsekvenser, så att man kan ändra på momsdebiteringen om det i efterhand skulle visa sig att denna var felaktig.
Verksamhetsöverlåtelse vid inkomstbeskattningen
Vid omstruktureringar och generationsskiften är det vanligt att verksamheter överlåts till underpris utan uttagsbeskattning enligt inkomstskattelagen. Men en underprisöverlåtelse behöver inte vara en verksamhetsöverlåtelse enligt momsreglerna. Det kan därför uppkomma momskonsekvenser trots att överlåtelsen kan genomföras utan inkomstskattemässig uttagsbeskattning. ML har istället omvärderingsregler som potentiellt kan vara tillämplig om det inte är en verksamhetsöverlåtelse enligt ML.
Problematiken efter HFD -domen har uppmärksammats. I SOU 2026:24 framhålls behovet av att se över reglerna i ett annat sammanhang. Även Förenklingsrådet har lämnat ett förslag om att ändra 5 kap. 38 § ML så att kravet på köparens avdragsrätt tas bort.
Om förslaget genomförs skulle fler överlåtelser kunna omfattas av reglerna om verksamhetsöverlåtelse. Något beslut om en sådan lagändring finns dock ännu inte.